为正确理解和适用合同法的几个关键环节,河南成务律师事务所的戚谦律师就合同法律风险防范的系列疑难问题逐一解读,以飨大家。
▲戚谦合同法律风险防范技巧•合同订立系列之一
合同成立必备条款及签订合同的风险防范
戚谦 河南成务律师事务所 13837159892
《合同法》第十二条规定:“合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:(一)当事人的名称或者姓名和住所;(二)标的;(三)数量;(四)质量;(五)价款或者报酬;(六)履行期限、地点和方式;(七)违约责任;(八)解决争议的方法。 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。” 其他根据合同的种类、标的所应当具备的条款,包括但不限于合同正副本的份数,补充协议和附件的效力,合同是否公证或见证,合同中的定义条款,合同的生效条件,商业秘密的保护,合同的有效期限等。
合同成立的必备条款的界定及合同条款的补充问题,最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第一条明确规定:“当事人对合同是否成立存在争议,人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的,一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 对合同欠缺的前款规定以外的其他内容,当事人达不成协议的,人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。”
一、《合同法》第12条只是关于合同条款的任意性规定,是建议性或指示性的;原则上,合同成立应具备“名称或姓名、标的、数量”三个条款,但法律另有规定或当事人另有约定的除外。
二、合同条款的补充(合同漏洞的填补)原则
合同漏洞时指合同当事人对合同条款没有约定或约定不明确的情形。郑州的戚谦律师认为,根据《合同法》第61、62、125条的规定,对合同欠缺的其他内容(非必备条款)的补充,应当遵循下列原则:
(1)首先由当事人协议补充;
第六十一条 合同生效后,当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定。
(2)不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定;
第六十二条 当事人就有关合同内容约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,适用下列规定:
(一)质量要求不明确的,按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。
(二)价款或者报酬不明确的,按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行。
(三)履行地点不明确,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的,在履行义务一方所在地履行。
(四)履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。
(五)履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行。
(六)履行费用的负担不明确的,由履行义务一方负担。
按合同有关条款,应以合同文义为出发点,统观合同全文,参考订立前后的相关来往信函,考虑到合同的目的和性质,本着诚信原则,兼顾双方当事人利益。
按照交易习惯对合同条款进行补充,详参《合同法》解释(二)。
(3)按照《合同法》第62条的规定进行确定;
根据前两项规则仍不能确定合同条款的,按照《合同法》第62条规定的法律推定原则处理,即a)质量要求不明确的,按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。b)价款或者报酬不明确的,按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行。c)履行地点不明确,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的,在履行义务一方所在地履行。d)履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。e)履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行。f)履行费用的负担不明确的,由履行义务一方负担。
如果当事人对原有合同条款的理解有争议,应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则,确定该条款的真实意思。
实务中,涉及15类有名合同以及其他法律关于合同条款补充的规定,应适用《合同法》分则的规定,或者其他法律关于合同条款补充的规定,以及《合同法》解释(二)第一条的规定;涉及纯无名合同条款的补充的,应适用《合同法》总则的规定,并可参照《 合同法》分则或其他法律最相类似的规定。
(4)根据《合同法》第125条的规定进行确定。
第一百二十五条:“当事人对合同条款的理解有争议的,应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则,确定该条款的真实意思。
合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的,对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的,应当根据合同的目的予以解释。”
有学者指出,《合同法》第61、62条是专为填补合同漏洞而设立,第125条不仅适用于合同漏洞的填补,而且适用于合同是否成立、 合同是否生效等问题的判断。因此,在填补合同漏洞时,第61、62条填补漏洞的规则应当优先于第125条所规定的合同解释的方法。
■三、签订合同的法律风险防范
签订合同应当遵守国家法律、法规和政策的规定,遵守公司合同管理制度,坚持平等、自愿、公平、诚实信用的原则;应当做到主体适格、内容合法、条款齐全、手续完备、权利义务明确、责任清楚、文字表述准确。
戚谦律师提示,在合同签订前后以及合同各个条款的细节上,都要注意法律风险的防范,以免上当受骗造成不应有的损失。
(一)签订合同前的法律风险及防范要点
关于进一步加强财政部门户网站协同共建工作的通知
财政部
关于进一步加强财政部门户网站协同共建工作的通知
各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅(局):
财政部门户网站是财政信息公开的重要平台,也是财政系统对外宣传展示的重要窗口。为了进一步加强财政部门户网站协同共建工作,加强上下联动,推进资源共享,提高信息质量,更好地为社会公众、财政系统和财政中心工作服务,经部领导批准,现将有关事项通知如下:
一、加强宣传,切实提高财政部门户网站影响力。各级财政部门要引导和鼓励广大财政干部职工在日常工作中更好地使用财政部门户网站,及时掌握财政工作动态,有效运用网站信息资源,积极参与互动交流。同时,采取各种切实可行的办法,向社会宣传财政部门户网站,提高网站综合影响力。要在本单位网站首页显要位置链接财政部门户网站图标,并积极做好财政部门户网站信息转载工作。
二、完善机制,进一步办好财政部门户网站全国财政新闻联播频道。全国财政新闻联播频道是全国财政系统共建共享的频道,是推进财政新闻资源整合的重要阵地。为了更好发挥全国财政新闻联播频道宣传基层财政的重要作用,决定对全国财政新闻联播频道新闻采编和发布机制进行适当调整。经各省(区市)财政厅(局)办公室主任初审、主管厅(局)领导审定后专报的优秀地方财政新闻,办公厅电子政务处将择优选登到财政部门户网站首页“财政新闻”及“图片报道”栏目,以增强新闻宣传效果。同时,相应调整全国财政新闻联播频道内容保障考核管理办法,加大专报新闻上载分值,更加注重新闻质量。各级财政部门要切实做好专报新闻的审核工作,把好政治关、政策关、文字关,确保新闻主题鲜明、情况真实、数据准确、语言规范。
三、高度重视,大力推进财政系统政府网站建设。各级财政部门要进一步提高认识,切实加强对本单位政府网站建设和管理的组织领导,紧密结合各自实际,制定相应实施办法和具体方案,加强网站信息发布、在线服务、公众参与等各项功能,不断提高网站管理和服务水平。
附件:财政部门户网站全国财政新闻联播频道地方专报新闻审核单
财政部办公厅
二〇一一年一月十八日
附件:
财政部门户网站全国财政新闻联播频道
地方专报新闻审核单
日期
报送单位
联系人
联系电话
标 题
办
公
室
主
任
审
核
主
管
厅
(局)
领
导
审
批
核
1.专报新闻审核单和新闻稿件请传真至财政部办公厅电子政务处,联系人:傅博,联系电话(传真):010-68551783
2.选登到首页“财政新闻”和“图片报道”栏目的专报新闻,每条考核计分30分;选登到首页“顶栏”的专报新闻,每条考核计分50分。
关于发布《典型客车类型划分及等级评定表》(第一批)的通知
交通部
交通部文件
交公路发〔2000〕435号
关于发布《典型客车类型划分及等级评定表》(第一批)的通知
各省、自治区、直辖市交通厅(局、委):
为有效地指导各地开展营运客车类型划分及等级评定工作,按照部关于实施营运客车类型划分等级评定制度的具体安排,根据《营运客车类型划分及等级评定标准》(JT/T325-97)并结合客运服务需要,部“营运客车类型划分及等级评定工作实施指导小组”组织有关专家对相关车辆进行了核测,现发布《<典型客车类型划分及等级评定表>(第一批)》,请各地参照《评定表》结合本地实际情况,加快开展营运客车类型划分及等级评定工作。近期我们还将分期分批发布其它典型客车类型划分及等级评定结果,以推动客运车辆结构调整工作,并引导生产厂家开发和生产满足道路客运市场需要的产品。
附件:关于对《典型客车类型划分及等级评定表》的有关说明
二○○○年八月二十四日
典型客车类型划分及等级评定表
厂牌
北京北方
佳利安
伊利萨尔
中通客车
中通客车
依维柯
依维柯
依维柯
车型
技术参数 BFC6120
1D
GL6800
CHK
TJR6120
D04
LCK6760H
LCK6881
NJ648ACE
(A30.10)
NJ6596AEF
(A40.10)
NJ6686BHF
(A49.12)
比功率 kw/t
13.7
14.6
12.2
12.1
15
24
19
17
设计车速 km/h
123
115
125
105
120
120
110
112
发动机位置
后
后
后
后
后
前
前
前
ABS制动装置
有
无
有
无
无
无
无
无
缓行器
有
无
有
无
无
无
无
无
储能弹簧制动器
有
无
有
无
无
无
无
无
悬架类型
气囊独立
少片簧
气囊
少片簧
气囊+少片簧
多片簧
多片簧
多片簧
车内噪声 dB(A)
64
75
70
75
75
73
72.6
73.2
空气调节
冷暖
冷暖
冷暖
冷暖
冷暖
冷暖
冷暖
冷暖
人均换气量 m3/h
27.5
26
35.5
26.6
30
48.7
31.5
26.8
自动控温装置
有
无
有
有
有
无
无
无
有害气体检测器
有
无
无
无
无
无
无
无
座位数 (含司机)
49+1
30+1
45+1
29+1
32+1
10+1
16+1
19+1
座椅排列
2+2
2+2
2+2
2+2
2+2
2+1
2+1
2+1
座间距 mm
*>720
*>720
720>*
720>*
*>720
*>720
670>*
*>720
座垫宽 mm
*>440
420>*
*≥440
*≥420
*≥440
*>420
*≥440
*≥440
座垫横移装置
有
无
有
无
无
无
无
无
座垫深度 mm
*>440
420>*
*≥440
*≥420
420>*
*>420
420≥*
*≥440
靠背高度 mm
*>720
720>*
*≥720
*≥720
*≥720
*≥720
*≥720
*≥720
通道宽度 mm
*>350
*>350
*>350
350>*
*>350
*>350
350>*
*>350
折叠座椅
无
无
无
无
无
无
无
无
卫生间
有
无
有
无
无
无
无
无
饮料机
有
有
有
有
有
无
无
无
电视
有
有
有
有
有
无
无
无
音响
有
有
有
有
有
有
有
有
侧窗帘
有
有
有
有
有
有
有
有
阅读灯
有
有
有
有
无
无
无
有
地板下行李仓 m3
11
无
8>*
2.5
2.5
0.433
0.54
0.54
评定类型及等级
大型高二
中型中级
大型中级
中型高一
中型中级
小型中级
小型中级
中型中级
备 注
“*”为实测尺寸
典型客车类型划分及等级评定表
厂牌
依维柯
依维柯
北京京通
江苏亚星
江苏亚星
亚星奔驰
亚星奔驰
亚星奔驰
车型
技术参数 NJ6716EJF
(59.12)
NJ6756EJF
(59.16)
BJK6101
CIR
JS6761
JT6890
YBL6100
H
YBL6112
H
YBL6120
H
比功率 kw/t
14.5
14.5
10.4
12.8
18.4
13.9
13.5
15.6
设计车速 km/h
106
106
93.8
105
121
125
127
120
发动机位置
前
前
后
前
后
后
后
后
ABS制动装置
无
无
无
无
有
有
有
有
缓行器
无
无
无
无
无
无
无
有
储能弹簧制动器
无
无
有
无
有
有
有
有
悬架类型
多片簧
多片簧
多片簧
多片簧
气囊
少片簧
气囊
气囊
车内噪声 dB(A)
76.3
76.9
82
81.4
71.4
72.9
72
74
空气调节
冷暖
冷暖
冷暖
无
冷暖
冷暖
冷暖
冷暖
人均换气量 m3/h
21.4
17.9
无
无
20.6
128
114
113
自动控温装置
无
无
有
无
有
有
有
有
有害气体检测器
无
无
无
无
有
无
无
无
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